2022年315與股民索賠密切相關(guān)的四十個問答

作者：許峰律師，系上海久誠律師事務(wù)所主任

2022年315，新修訂的《證券法》和刑法修正案十一正在為保護(hù)投資者利益而發(fā)揮威力，最高法院已出臺多個司法解釋或司法文件保障投資者的索賠訴訟，證監(jiān)會也在為投資者權(quán)益保護(hù)各種鼓與呼，對證券欺詐“零容忍”已經(jīng)成為社會各界共識。上海久誠律師事務(wù)所許峰律師團(tuán)隊總結(jié)過去十幾年從事股民訴訟案件的代理經(jīng)驗，結(jié)合最新修訂的司法解釋和相關(guān)文件，對于股民關(guān)心的問題作出初步匯總，形成如下問答，供投資者參考。

問題1：康美藥業(yè)特別代表人訴訟威力很大，幾萬投資者默示參與模式已經(jīng)獲賠到位，被證監(jiān)會處罰的上市公司很多，其他股票有機(jī)會嗎？

許峰律師：集體訴訟默示參與的模式優(yōu)勢明顯，但首單結(jié)束后，第二單尚未落地。目前看，即使后面幾單落地，短時間也很難全面鋪開，投資者要對咱們俗稱集體訴訟的特別代表人訴訟保持理性而正確的期待，要有合理的預(yù)期。

問題2：特別代表人訴訟信息哪里可以關(guān)注到？

許峰律師：關(guān)注自己交易過的股票的公告信息，投保機(jī)構(gòu)及證監(jiān)會官網(wǎng)發(fā)布的信息，關(guān)注相關(guān)媒體報道。

問題3：自己沒有關(guān)注到特別代表人訴訟信息，是否會有影響？

許峰律師：特別代表人訴訟由投保機(jī)構(gòu)發(fā)起，投資者一般不需要另行委托律師，該模式默示參與，從康美案情況來看，如果符合法院判決確定的條件，相關(guān)賠償款已到達(dá)投資者資金賬戶，投資者已“躺平”式獲賠，充分體現(xiàn)了這一制度的優(yōu)越性。

問題4：已銷戶的投資者如何參與特別代表人訴訟？

許峰律師：最近接到多個這種咨詢，請直接聯(lián)系投保機(jī)構(gòu)咨詢處理即可，銷戶不影響賠償款的獲取，只是獲取形式上略有差別。同時建議，這部分銷戶股民的資金應(yīng)該妥善處理，畢竟證券賬戶開立和銷戶都是經(jīng)常發(fā)生的現(xiàn)象。

問題5：已委托律師后，投保又發(fā)起特別代表人訴訟怎么辦？

許峰律師：可根據(jù)法律和合同與律師協(xié)商處理，妥善解決。從我們自己經(jīng)驗來看，已將康美案全部材料包郵退回，亦未收取任何費用。但從法律規(guī)定來看，如果已經(jīng)簽約從事相關(guān)工作，協(xié)商解決為妥。

問題6：可否申請投保機(jī)構(gòu)發(fā)起特別代表人訴訟？

許峰律師：個人認(rèn)為，可以試試，這是投資者的權(quán)利，如果申請的投資者多了，被處罰的上市公司違規(guī)性質(zhì)確實惡劣，又符合特別代表人訴訟的選定條件，不排除申請會有效果。

問題7：可否退出投保機(jī)構(gòu)發(fā)起的特別代表人訴訟？

許峰律師：可以退出，但在當(dāng)前的環(huán)境下，退出特別代表人自己重新起訴的意義不大，退出特別代表人訴訟不起訴，那毫無必要。特別代表人訴訟機(jī)制不完美，但一旦啟動，目前來看，只要符合法院確定的獲賠條件，總歸會有部分收獲的。

問題8：不符合特別代表人訴訟確定的起訴條件，自己可否另外起訴？

許峰律師：從起訴權(quán)利上是可以的，但從康美案觀察來看，建議謹(jǐn)慎考慮這個動作的可行性，三思而后行?？得腊钙渌麠l件的股票索賠案目前看到的均是敗訴，也未發(fā)現(xiàn)康美債索賠的信息。如果不符合特別代表人訴訟條件，考慮另行起訴的，要考慮法院的思路等多個方面的要素。

問題9：特別代表人訴訟什么法院管轄？

許峰律師：按照代表人訴訟司法解釋，特別代表人訴訟應(yīng)該由交易所所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄，康美案作為首例特別代表人訴訟案，沒有根據(jù)司法解釋確定管轄，采取的是最高法依法指定廣州中院管轄的方式。

問題10、特別代表人訴訟是否需要支付費用？

許峰律師：從康美藥業(yè)特別代表人訴訟案看，投資者并沒有支付費用，特別代表人訴訟作為公益訴訟，未來應(yīng)該也不需要支付任何費用。

問題11：樂視網(wǎng)、飛樂音響這類代表人訴訟與康美藥業(yè)這類特別代表人訴訟有啥區(qū)別？

許峰律師：最大區(qū)別，樂視網(wǎng)、飛樂音響等代表人訴訟屬于普通代表人訴訟，必須積極參與才有獲賠機(jī)會，是明示參與默示退出的，而康美藥業(yè)案這個模式是默示參與明示退出的，幾乎不需要投資者做什么。普通代表人訴訟還是屬于不告不理的大范疇，投資者必須先“告”，才有機(jī)會獲賠。

問題12：目前普通代表人訴訟的典型案例有哪些？

許峰律師：北京金融法院的樂視網(wǎng)案，上海金融法院的飛樂音響案（已有投資者兩審勝訴），南京中院的輝豐股份（投資者一審勝訴）、怡球資源、藍(lán)豐生化、澄星股份四案，杭州中院的五洋債案（已有投資者兩審勝訴），廈門中院的三維絲案，成都中院的華澤鈷鎳案（時效已過）等。

問題13、普通代表人訴訟優(yōu)勢如何？

許峰律師：如果在時效內(nèi)，前期投資者勝訴后，后期投資者可以搭一點點便車，提交起訴材料后，要比前期獲賠速度相對快些。一旦發(fā)起普通代表人訴訟，對沒參與的投資者也發(fā)生中斷時效的效力，但還是要注意時效節(jié)點，有的代表人訴訟投資者勝訴了，但可能時效也過了。

問題14：法院發(fā)出普通代表人訴訟登記公告后，是否要參與登記？

許峰律師：可以登記的，根據(jù)目前司法解釋，登記后如果敗訴，最多是承擔(dān)訴訟費等基礎(chǔ)費用。如果沒有登記，在登記結(jié)束后，在訴訟時效范圍內(nèi)，依然可以起訴。

問題15：普通代表人訴訟勝訴概率如何？

許峰律師：相比特別代表人訴訟，普通代表人訴訟的勝訴概率或有差異，特別代表人訴訟的發(fā)起嚴(yán)肅的多，而普通代表人訴訟可能只要符合初步條件即可發(fā)起，存在一定的敗訴概率，如果投資者評估認(rèn)為普通代表人訴訟可能敗訴的，即使已經(jīng)登記，也可在法定時間內(nèi)退出，擇機(jī)再次起訴，避免最終因敗訴承擔(dān)訴訟費用。

問題16：投資者可以主動發(fā)起普通代表人訴訟嗎？

許峰律師：根據(jù)法律和司法解釋的規(guī)定，投資者是可以主動發(fā)起的，但從實務(wù)角度，可能更多的還是各方協(xié)商的機(jī)制，擅自單方發(fā)起普通代表人訴訟可能并非易事，還需要時間觀察。

問題17、普通代表人訴訟大概多久走完流程？

許峰律師：目前來看，保守也得一年左右時間，總體感覺兩年左右會比較多，每個案子還有自己的特殊性，所以尤其提示打算搭便車的投資者注意訴訟時效問題，不要等著等著等過期了。

問題18：普通代表人訴訟的管轄法院怎么確定？

許峰律師：普通代表人訴訟的管轄規(guī)則跟傳統(tǒng)的投資者索賠訴訟模式是一致的，一般是上市公司所在地有管轄權(quán)的中級人民法院管轄，但要區(qū)分科創(chuàng)板公司的虛假陳述案件管轄、注冊制開始后創(chuàng)業(yè)板公司虛假陳述案件的管轄以及北交所相關(guān)案件的管轄。未來在某個股票發(fā)生虛假陳述后，投資者如果起訴，要根據(jù)股票的上市交易所以及所屬板塊等做具體區(qū)分。

問題19、普通代表人訴訟的維權(quán)費用如何？

許峰律師：除了偶爾公益機(jī)構(gòu)發(fā)起的普通代表人訴訟，大部分應(yīng)該是市場化協(xié)商解決費用問題。根據(jù)司法解釋規(guī)定，部分費用也可由被告承擔(dān)，但各地裁判標(biāo)準(zhǔn)差異很大，甚至差異比較極端，所以從實務(wù)來看，投資者在形成預(yù)期層面，還是要以市場化協(xié)商為主。

問題20、普通代表人訴訟可能轉(zhuǎn)化為特別代表人訴訟嗎？

許峰律師：如果投保機(jī)構(gòu)需要，符合一定條件的普通代表人訴訟，是可能轉(zhuǎn)化為特別代表人訴訟的。

問題21：如果沒有證監(jiān)會處罰決定，投資者可以發(fā)起虛假陳述索賠訴訟嗎？

許峰律師：根據(jù)2022年1月22日開始施行的《關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》（下稱新虛假陳述司法解釋），上市公司沒被處罰，投資者也可起訴，但需提交初步證明虛假陳述行為的證據(jù)。這個證據(jù)提交到什么程度還有待觀察。

問題22：如果證監(jiān)會沒處罰，新虛假陳述司法解釋背景下如何提交虛假陳述行為證據(jù)？

許峰律師：交易所處分、證監(jiān)局的行政監(jiān)管措施、上市公司等虛假陳述主體的自認(rèn)、媒體對虛假陳述的揭露報道以及投資者或投資者委托機(jī)構(gòu)的調(diào)查等，都可能成為證明虛假陳述行為的證據(jù)。但提交相關(guān)證據(jù)只是受理層面的問題，根據(jù)新虛假陳述司法解釋規(guī)定，提交證據(jù)后還面臨虛假陳述構(gòu)成、重大性和交易因果關(guān)系是否構(gòu)成的問題。

問題23：如果證監(jiān)會沒調(diào)查或處罰，如何知道上市公司等已涉嫌虛假陳述？

許峰律師：未來股民索賠在虛假陳述構(gòu)成、重大性和交易因果關(guān)系是否構(gòu)成問題上可能比較復(fù)雜，不少投資者跟我們閑聊，說司法解釋越來越看不懂了，我有時候也感覺新虛假陳述司法解釋的專業(yè)性加大了，可能不太有利于股民自己利用法律規(guī)定自我訴訟。只能說投資者要加強(qiáng)專業(yè)知識的學(xué)習(xí)，加強(qiáng)投資者索賠案例和新虛假陳述司法解釋的學(xué)習(xí)，同步關(guān)注市場上發(fā)布的相關(guān)索賠信息、相關(guān)公告作為參考。

問題24：如何關(guān)注到其他投資者已經(jīng)提起索賠？

許峰律師：目前上市公司關(guān)于訴訟的披露都是有一定標(biāo)準(zhǔn)的，投資者發(fā)起的索賠前期金額比較小，往往達(dá)不到上市公司信息披露的標(biāo)準(zhǔn)，在其他投資者發(fā)起訴訟的初期，沒有發(fā)起訴訟的投資者很難知道別的投資者已經(jīng)訴訟。我們建議對投資者針對上市公司虛假陳述發(fā)起的訴訟做強(qiáng)制信息披露規(guī)定，考慮到投資訴訟的特殊性，我們認(rèn)為這一強(qiáng)制信息披露規(guī)定是有合理性的。此外，建議投資者密切關(guān)注市場上發(fā)布的投資者索賠相關(guān)的信息。

問題25：新虛假陳述司法解釋關(guān)于訴訟時效的規(guī)定如何理解？

許峰律師：從新虛假陳述司法解釋來看，未來除非有相反的證據(jù)，證監(jiān)會調(diào)查公告日作為揭露日將會成為主流意見，而訴訟時效是從揭露日起算。個人認(rèn)為，從證監(jiān)會立案調(diào)查公告日起算訴訟時效有明顯的混亂和不公平，證監(jiān)會立案調(diào)查公告的時候，投資者可能并不知道違法事實是什么，侵權(quán)事實和侵權(quán)行為人都不明確，在這個時候行使訴權(quán)可能也缺少證據(jù)。訴訟時效起算，應(yīng)該意味著投資者可以行使起訴的權(quán)利，否則屬于訴訟時效的浪費。在訴訟時效規(guī)定問題上，個人認(rèn)為新司法解釋的規(guī)定考慮不太周全，應(yīng)該在充分論證的基礎(chǔ)上重新做出修改，以保障投資者的合法權(quán)益。

問題26：針對新虛假陳述司法解釋訴訟時效的規(guī)定有什么建議？

許峰律師：其實沒有特別好的辦法。第一，多看公告，發(fā)現(xiàn)涉嫌虛假陳述的行為，及時主張權(quán)利。第二，凡是自己存在虧損的股票，每隔一段時間向上市公司主張一次索賠權(quán)利。這種主張不一定通過訴訟，也可以通過打電話、發(fā)郵件等法律認(rèn)可的形式并保存證據(jù)，也可以向相關(guān)機(jī)構(gòu)申請調(diào)解，以確保訴訟時效的存在。第三，如果發(fā)現(xiàn)其他投資者有起訴，你也存在類似情況，可以起訴一下，哪怕起訴之后，不去交納訴訟費，也至少從法院層面中斷了訴訟時效，但不推薦這個方式。

問題27、是否在證監(jiān)會處罰落定后起訴更好？

許峰律師：如果證監(jiān)會做出處罰，相關(guān)的違規(guī)事實比較明確，實施日、揭露日、基準(zhǔn)日也相對比較明確，這樣可能起訴地更加穩(wěn)妥。但是證監(jiān)會處罰落定的時候，可能往往訴訟時效已經(jīng)起算了很大一段時間，甚至訴訟時效已經(jīng)超過，所以我們不建議投資者去等待證監(jiān)會處罰之后再起訴，為了保障訴訟時效，我們建議投資者起訴之后再慢慢等待證監(jiān)會的調(diào)查結(jié)論，如到開庭違規(guī)事實尚無定論，可采取變通措施。

問題28：證監(jiān)會立案調(diào)查的案子一定會處罰嗎？

許峰律師：證監(jiān)會調(diào)查之后，會依據(jù)法定的程序調(diào)查并根據(jù)法定的程序作出是否處罰的結(jié)論，通過對過去案例的觀察來看，證監(jiān)會立案調(diào)查是一個涉嫌違法違規(guī)的調(diào)查啟動程序，最終不一定處罰。過去有一部分案件在立案調(diào)查之后，并不是以處罰結(jié)案。這也是我們認(rèn)為以立案調(diào)查作為訴訟時效起算日不合理的原因之一。訴訟時效起算，侵權(quán)行為和侵權(quán)事實是相對比較確定的，但是立案調(diào)查不一定處罰，侵權(quán)行為和侵權(quán)事實不一定存在，這個時候訴訟時效不一定能夠起算。

問題29：證監(jiān)會立案調(diào)查到作出處罰一般是多少時間？

許峰律師：首先立案調(diào)查不一定作出處罰，作出處罰的前提要存在違法行為，且證監(jiān)會認(rèn)為有行政處罰的必要。從立案調(diào)查到證監(jiān)會給出結(jié)論，根據(jù)我們過去的觀察，快的可能幾個月就能有結(jié)論，慢的可能一兩年的居多，極端情況超過三年的情況也是存在的。這就是我們的擔(dān)心，就是訴訟時效都已經(jīng)超過，證監(jiān)會的調(diào)查還沒有結(jié)論。那么后續(xù)起訴的投資者可能會越來越少，投資者的起訴是信息驅(qū)動型的，只有有了明確的違法事實的情況下，起訴的投資者才會越來越多，如果違法事實不明朗，可能很多投資者就不會對起訴予以關(guān)注。

問題30：投資者提起索賠到訴訟結(jié)束大概多久？

許峰律師：從過去的案例來看，快的可能三四個月就能結(jié)束相關(guān)的案件，但這種情況非常少。慢的比較極端的案例可能三四年、四五年才能結(jié)束，這種情況也比較少，大部分的案件應(yīng)該都在一年到兩年之間吧。

問題31：新三板股票可以索賠嗎？

許峰律師：過去幾年關(guān)于新三版股票的索賠案例不多，但是無論從過去的案例情況來看，還是從當(dāng)下的新虛假陳述司法解釋來看，新三板股票因為虛假陳述遭受損失是可以提起索賠的。我們觀察下來一個很現(xiàn)實的情況是，新三板股票一旦出事，一旦被證監(jiān)會處罰，他的清償能力可能面臨著很大的危機(jī)。未來北交所上市的股票索賠值得關(guān)注。

問題32：有沒有投資者索賠獲得勝訴但最終沒有獲賠到位的案例？

許峰律師：過去大部分的股民索賠案例，只要獲得了勝訴，一般都是賠償?shù)轿坏模皇钦f有的執(zhí)行的過程比較復(fù)雜，上市公司在敗訴之后不愿意主動去支付賠償款，要走法院的強(qiáng)制執(zhí)行程序。但也有一些極端案例投資者獲得兩審勝訴，之后是沒有獲賠到位的，比較典型的比如大連控股、海潤光伏等案。

問題33：債券投資者可以索賠嗎？

許峰律師：債券的種類比較多，大部分種類的債券都是可以索賠的。比較典型的比如近年的五洋債案影響比較大，早年我們代理的超日債案也獲得了勝訴判決。最近我們正在代理的是亞藥轉(zhuǎn)債案，可能是國內(nèi)首例可轉(zhuǎn)債投資者索賠案，相比股票市場的索賠案例來看，債券市場的索賠案例還比較少，索賠實踐還有待積累。

問題34：目前通過調(diào)解或和解獲賠的案例多嗎？

許峰律師：如果沒有勝訴先例的情況下，通過調(diào)解或和解獲賠的案例相對較少。如果說是有了前期投資者勝訴判決的情況下，那么通過調(diào)解或者和解獲賠的案例相對來講比較多，沒有一個絕對的數(shù)據(jù)。真實的感受來講，通過調(diào)解或者和解獲賠是一個非常有效的解決問題的途徑，但是也有一定的難度。一些機(jī)構(gòu)在進(jìn)行調(diào)解的時候，往往要求有法院的勝訴判決先例作為前提，或者僅僅接受法院的委托去調(diào)解，對一些有困難的調(diào)解工作，他們是不愿意觸及的，調(diào)解、和解這些多元化解的途徑還需要大量的經(jīng)驗的積累才能發(fā)揮作用。就是說如果能夠調(diào)解，那么就調(diào)解，如果不能夠調(diào)解，投資者也不要對訴訟產(chǎn)生畏難情緒。如果調(diào)解，優(yōu)選法院調(diào)解。

問題35：是否被證監(jiān)會處罰后的索賠都必然獲得勝訴？

許峰律師：證監(jiān)會行政處罰不是股民索賠勝訴的絕對保障，只是一份相對比較核心的證據(jù)。過去有部分?jǐn)≡V的案例，也大多都是有著證監(jiān)會處罰。在目前的司法實踐中，證監(jiān)會處罰了，不必然勝訴，證監(jiān)會沒處罰，也存在勝訴可能。當(dāng)然在訴訟過程當(dāng)中，我們還是建議投資者重視將證監(jiān)會處罰結(jié)論作為證據(jù)。

問題36：股民維權(quán)訴訟有什么費用？

許峰律師：目前國內(nèi)的股民維權(quán)訴訟基本都是風(fēng)險代理收費模式，只是具體的收費比例可能略有差別。風(fēng)險代理的通俗理解就是股民不獲賠的情況下是不需要支付律師費的，股民獲賠的情況下根據(jù)合同約定和獲賠結(jié)果支付律師費，這也是目前全世界股民維權(quán)領(lǐng)域的主流收費模式。

問題37：股民維權(quán)是否要親自出庭？

許峰律師：除非涉及虛假訴訟等極端情況、違法情況，以及完全自愿出庭，法院一般不會要求股民親自出庭，股民完全可以選擇律師代為處理涉及索賠的全部法律事宜，自己在大部分時候只需要配合如實簽字、提供證據(jù)材料等。如果簽字等材料造假，要依法承擔(dān)法律責(zé)任。

問題38、外籍或港澳臺人士，是否可以提起索賠訴訟？

許峰律師：可以的。目前我們已經(jīng)代理了若干非中國大陸人士的股民索賠訴訟，部分已經(jīng)獲賠到位。我們的經(jīng)驗是，如果是外籍或港澳臺人士，起訴可親自到現(xiàn)場，或者通過使領(lǐng)館、法院指定的程序等進(jìn)行認(rèn)證，否則法院可能不會受理。一旦解決了受理問題，后續(xù)的索賠進(jìn)程完全可以由律師全權(quán)代為處理。后續(xù)進(jìn)程與普通的股民維權(quán)訴訟沒有任何差別。

問題39：上市公司已改制重組，公司名稱、公司地址以及大股東等都發(fā)生了改變，這種情況下還能索賠嗎？

許峰律師：上市公司不管是改制重組，甚至吸收合并、破產(chǎn)重整等，都不影響投資者提起索賠，個別公司如康美藥業(yè)、雅百特、夏新電子、超日太陽、龐大集團(tuán)等都經(jīng)歷了破產(chǎn)重整過程，投資者的起訴推進(jìn)也是正常的，而且也都順利獲賠了。上市公司的名稱、注冊及辦公地址的改變以及大股東的改變更加對投資者索賠沒有影響。

問題40：除了起訴上市公司，能否將上市公司董監(jiān)高以及會計師事務(wù)所等相關(guān)證券中介機(jī)構(gòu)作為共同被告？

許峰律師：根據(jù)我們的代理案件經(jīng)驗，可以將上市公司董監(jiān)高以及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)作為共同被告，要求他們承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，目前在大智慧、金亞科技、圣萊達(dá)等股票索賠案中，相關(guān)會計師事務(wù)所、董監(jiān)高等都被法院判決承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

綜述

近日，有關(guān)機(jī)構(gòu)發(fā)布重磅消息，中國證券投資者已突破兩億人，我們認(rèn)為，兩億證券投資者在進(jìn)入證券市場投資時，應(yīng)具備最基礎(chǔ)的證券法律常識和投資者保護(hù)常識，一方面要注意投資風(fēng)險、防范證券欺詐，一方面萬一遭遇證券欺詐，要積極維護(hù)自己的合法權(quán)益。除了我們總結(jié)的上述四十個問題，在現(xiàn)實的投資者索賠司法實踐中，還可能面臨各種各樣非常細(xì)節(jié)的問題，我們也歡迎各界人士提出交流。

關(guān)鍵詞： 股民索賠