直播打賞與游戲充值贓款追繳判決不同 直播打賞性質(zhì)成爭論焦點

原標(biāo)題：直播打賞與游戲充值贓款追繳判決不同，直播平臺表示“很不理解”

近日，一條新聞引起廣泛討論：山東濟南一名90后男出納在不到一年半的時間內(nèi)侵占碧桂園4800萬，其中花費2300余萬打賞主播，1500余萬元進行游戲充值，100余萬用于嫖娼、100余萬用于洗浴中心等等。引起討論的不僅是基層員工在短短時間內(nèi)挪用款項之巨，還包括法院對于贓款追繳的處理。該案中，濟南高新區(qū)人民法院判決向各個直播平臺全額追繳打賞款，而對用于游戲充值、嫖娼、洗浴等的贓款則并未判令追回。

對此，被追繳款項的某直播平臺向媒體表示：“隨著直播行業(yè)的蓬勃發(fā)展，相關(guān)法律糾紛也越來越多，這也對司法機構(gòu)的執(zhí)法水平、審判水平不斷提出了新的挑戰(zhàn)。本案中，各直播平臺方都不知道用戶的資金來源，用戶在平臺進行充值并進行一系列的消費，對于平臺來說都屬于合法合規(guī)的經(jīng)營所得，屬于法律應(yīng)該保護的善意、正當(dāng)收入。法院認(rèn)可了游戲平臺獲得收入的正當(dāng)性，卻對同樣提供了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、娛樂消費的直播平臺的合法收入予以全額追繳，并快速強制執(zhí)行。法院的區(qū)分裁判標(biāo)準(zhǔn)，確實讓我們很難理解。此外，直播平臺作為案件第三方，既沒有參與調(diào)查，也沒有參與訴訟，不能作為當(dāng)事人提出上訴或者執(zhí)行異議，在整個案件的判決、執(zhí)行和后續(xù)的司法救濟中都非常被動。”

同時，在中國裁判文書網(wǎng)，搜索“直播”、“打賞”兩個關(guān)鍵詞，可以搜到634條相關(guān)信息。而有趣的則是，多個判決中，對于打賞主播的贓款是否追繳、如何追繳，都有較大差異。

隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，網(wǎng)絡(luò)直播已走入大眾生活，直播行業(yè)中所產(chǎn)生的法律糾紛也正在增加。那么，如何定性網(wǎng)絡(luò)直播這一商業(yè)模式，用于直播打賞的贓款將如何處理，這些問題，都值得我們來討論。

1、打賞主播2300余萬，各大直播平臺被全額追繳

1994年出生的李某，于2019年7月在珠海碧優(yōu)管理咨詢服務(wù)有限公司（以下簡稱“珠海碧優(yōu)”）濟南大區(qū)任出納。據(jù)判決書內(nèi)容，李某違規(guī)持有多個財務(wù)網(wǎng)銀U盾，通過SAP企業(yè)的管理系統(tǒng)，采取申請監(jiān)管資金、虛假申請資金下?lián)堋⒋鄹馁Y金下?lián)軉?、資金劃轉(zhuǎn)等方式，總計挪用了公司4826.43萬余元。

直至2020年4月底，渤海銀行按規(guī)定致電泰安碧桂園核實一筆大于50萬元的公對私轉(zhuǎn)賬，才最終事發(fā)。

在一家大型的企業(yè)，出納可以長時間輕易地挪用巨額企業(yè)資金已令人吃驚，而高達4800余萬元的公款的去向更讓網(wǎng)友陷入討論：山東德永會計師事務(wù)所證明，李某侵占的公款中，用于主播打賞約2303.19萬元，游戲充值約1511.74萬元，娛樂消費、借款給他人等金額約961.96萬元，合計約4776.89萬元。

其中，李某在YY平臺、虎牙直播、西瓜直播、斗魚直播等多個平臺進行打賞，總計打賞的主播有五十多人。其中，在YY平臺打賞就有一千多萬，多用來購買火箭、游艇、棒棒糖等虛擬禮物，并與多名主播發(fā)展男女朋友關(guān)系，贈與現(xiàn)金和奢侈品。

除此以外，李某在游戲上也揮金如土，他往往通過線下中間人購買游戲幣、游戲裝備等游戲資源，而不是在游戲官方平臺購買。

公訴機關(guān)認(rèn)為，李某利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)以職務(wù)侵占罪追究其刑事責(zé)任；其具有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，建議判處有期徒刑十二年。

山東省濟南市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院認(rèn)為，本案中，李某在直播平臺注冊后，通過向直播平臺充值獲得虛擬幣，在其對主播人的直播內(nèi)容感到滿意或贊賞的情況下，用虛擬幣購買禮物，不同的禮物需要的虛擬幣不同，通過刷禮物的方式對主播人進行打賞。即使李某不對主播人打賞，其仍然能夠觀看直播。李某給主播人刷禮物打賞是其自愿的，未與主播人設(shè)定一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是無償、單務(wù)合同，形成贈與法律關(guān)系。李某職務(wù)侵占公司資金后，在短短一年多時間內(nèi)，在直播平臺充值打賞2300余萬元，其中對一個主播的打賞就高達1000余萬元，主播在獲得高額打賞的同時并未提供合理的對價，未付出相應(yīng)的勞動，不是善意取得，與社會主義核心價值觀也不相符。因此，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，李某向直播平臺的充值屬于應(yīng)予追繳的范圍，應(yīng)當(dāng)予以追繳。但李某在游戲平臺充值后，使用了游戲平臺提供的服務(wù)，無證據(jù)證明游戲平臺明知充值來源于贓款，在游戲平臺的充值不應(yīng)追繳。

2、贈與行為還是服務(wù)行為？直播打賞性質(zhì)成爭論焦點

根據(jù)判決書，濟南高新區(qū)人民法院認(rèn)為，充值游戲的贓款因為使用了游戲平臺提供的服務(wù)而不與追繳；至于直播打賞的贓款，法院定義為形成贈與法律關(guān)系，因此向直播平臺追回。

背后的法律依據(jù)是，在2014年《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》中，對贓款臟物的追繳作出了直接明確的規(guī)定：

第十一條被執(zhí)行人將刑事裁判認(rèn)定為贓款贓物的涉案財物用于清償債務(wù)、轉(zhuǎn)讓或者設(shè)置其他權(quán)利負(fù)擔(dān)，具有下列情形之一的，人民法院應(yīng)予追繳：

（一）第三人明知是涉案財物而接受的；

（二）第三人無償或者以明顯低于市場的價格取得涉案財物的；

（三）第三人通過非法債務(wù)清償或者違法犯罪活動取得涉案財物的；

（四）第三人通過其他惡意方式取得涉案財物的。

而這也正是相關(guān)案例的重要討論點：一種觀點認(rèn)為，從性質(zhì)上而言，網(wǎng)絡(luò)主播獲得網(wǎng)友比較隨意的打賞，即使不打賞，網(wǎng)友依然可以觀看主播的表演。另一種觀點則是，這種打賞背后，平臺方提供了對應(yīng)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，也承擔(dān)著相應(yīng)的平臺服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)帶寬等運營成本；主播方在接受打賞后，或許履行了對應(yīng)義務(wù)（如表演節(jié)目）；打賞方或許在打賞后，成為了榜單前列，該機制給予了打賞方一定的回報。

即使是在律師界，對于這一點也是各執(zhí)一詞。

根據(jù)中國政法大學(xué)法學(xué)碩士韓春明發(fā)表的文章《網(wǎng)絡(luò)直播打賞的法律關(guān)系定性》，他認(rèn)為，用戶與直播平臺之間成立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同，因為用戶通過直播平臺觀看直播和進行“打賞”等，直播平臺為用戶提供相應(yīng)服務(wù)，直播平臺通過用戶購買和使用虛擬貨幣收取服務(wù)費，兩者間形成雙務(wù)、有償?shù)姆?wù)合同。

同時，他也認(rèn)為，用戶與直播發(fā)布者之間一般成立贈與合同，除非有證據(jù)證明直播發(fā)布者接受“打賞”前后須履行具體、明確的合同義務(wù)。韓春明在文中解釋道，有的直播發(fā)布者在直播過程中會向用戶發(fā)出特定的要約，如直播發(fā)布者在直播過程中口頭表示，當(dāng)收到用戶“打賞”達到特定的數(shù)額，其將表演一段特定的舞蹈……以上的情形中“打賞”或付費用戶因與直播發(fā)布者之間約定了具體、明確的合同義務(wù)，故可以成立相應(yīng)的服務(wù)合同或者其他雙務(wù)合同。

而在司法判決上，也有著一審二審不同判決結(jié)果的案例出現(xiàn)。

以《程某、北京陌陌科技有限公司不當(dāng)?shù)美m紛二審民事判決書》為例，該案中，程某丈夫柴某花費數(shù)十萬在陌陌平臺上進行充值，在柴某去世后，作為夫妻共同財產(chǎn)的擁有者，程某起訴要求陌陌退回柴某的打賞金額。

在一審中，法院認(rèn)為，柴某直播間內(nèi)的打賞行為為贈與行為，因此判定追回。

而在二審中，判決則發(fā)生了變化。法院認(rèn)為，柴某在陌陌平臺上向主播進行的打賞系將真實貨幣在陌陌平臺充值兌換成虛擬的“陌陌幣”，換取陌陌平臺上的各種道具后，再向平臺主播發(fā)送。柴某打賞的并非真實錢款，而是虛擬道具，該道具是產(chǎn)生并儲存于北京陌陌科技有限公司網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫中的數(shù)據(jù)信息等衍生物；另一方面，柴某在觀看直播時，使用虛擬道具享受了增值服務(wù)，亦獲得了精神上的滿足。故柴某通過充值取得虛擬道具對程某進行打賞并非無所得，不具備贈與合同所具有的單務(wù)性、無償性，應(yīng)為網(wǎng)絡(luò)消費行為，而非贈與行為。

可以看出，無論是在大眾討論、律師觀點乃至司法實際層面，對于直播打賞的具體定義，都擁有較大差異，而此定義差異導(dǎo)致了不同的法律判決。

3、直播市場巨大，行業(yè)規(guī)范需共同努力

除去對直播打賞的定義以外，碧桂園案還有一個討論點：即使追繳，追繳對象應(yīng)該為誰？

2018年時，某會計挪用公款打賞知名主播馮提莫160萬元，在案發(fā)后，馮提莫表示愿意歸還贓款，但是因為直播收入平臺和馮所在公司均進行了分成，再加上繳納20%所得稅，最終實際收入為32萬元，愿意歸還。

而在本案中，既然已經(jīng)明確了打賞的對象是主播，追繳的對象為何是提供技術(shù)支持的平臺，而非主播或者主播所隸屬的公會、MCN機構(gòu)等？

在濟南高新區(qū)法院判決的這起案件中，作為第三方的直播平臺也有著自己更為詳實的觀點。此次被追繳打賞款的某直播平臺向媒體表示，“用戶在直播平臺充值消費，就是希望獲得一系列的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，其中既包括平臺提供的綜合性服務(wù)，也包括主播提供的在線直播、在線互動以及各類粉絲社交服務(wù)、用戶社群互動?？梢哉f，網(wǎng)絡(luò)直播是對傳統(tǒng)表演服務(wù)商業(yè)模式的互聯(lián)網(wǎng)化，用戶與平臺之間、用戶與主播之間建立起網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同關(guān)系，平臺提供技術(shù)、客服、互動平臺等，主播提供演藝活動和互動等，這些都是有償?shù)?、雙務(wù)的。打賞行為是消費行為，打賞所得構(gòu)成善意取得，依法不應(yīng)予以追繳。且拋開這些不談，即使是追繳相關(guān)贓款，由于打賞收入并非歸平臺方單方所有，因此，也應(yīng)該向直播平臺提供跟打賞相關(guān)的細節(jié)資料，我們才能積極配合司法機關(guān)，聯(lián)合平臺自身、主播、MCN機構(gòu)等多個參與方，共同進行款項的追繳。現(xiàn)在司法機關(guān)簡單粗暴地對我們各家直播平臺的自有賬戶的資金進行直接凍結(jié)和劃扣，這確實讓我們很不理解?！?/p>

至今，網(wǎng)絡(luò)直播已經(jīng)發(fā)展成為互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中不可忽視的重要組成部分?！?021年中國商業(yè)網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)分析報告》顯示，2019年我國網(wǎng)絡(luò)直播市場規(guī)模為843.4億元，同比增長63.4%；并初步測算，2020年市場規(guī)模突破1500億元。截止2020年12月末，中國網(wǎng)絡(luò)直播用戶規(guī)模達到6.17億人，比2018年12月末增加了2.2億人。

隨著直播行業(yè)的發(fā)展，上文提到的種種問題都不可規(guī)避。

毋庸置疑的是，作為眾多直播平臺最常見的商業(yè)模式，“打賞”行為在直播行業(yè)發(fā)展中起到了十分重要的推動作用。在圍繞“打賞”的討論后，我們也應(yīng)該關(guān)注行業(yè)的未來發(fā)展。

對于直播平臺、主播而言，應(yīng)采用包括技術(shù)、合同在內(nèi)的各種手段加強管理和自律。直播平臺應(yīng)保持和增強企業(yè)的社會責(zé)任感，如果因贓款流向與平臺產(chǎn)生了關(guān)聯(lián)，平臺應(yīng)當(dāng)積極配合調(diào)查并予以協(xié)助。

作為用戶，在使用直播平臺的過程中應(yīng)當(dāng)保持清醒的頭腦，不宜沖動“打賞”，應(yīng)該建立正確的符合自身收入條件的消費觀。同時，有關(guān)行政機關(guān)等管理部門應(yīng)持續(xù)改進監(jiān)管，對各類新型網(wǎng)絡(luò)服務(wù)及時予以規(guī)范，對各類違法行為及時予以懲戒。

關(guān)鍵詞： 直播 游戲 充值 贓款