大學(xué)章程：教育“軟法”的實(shí)施效力

目前，我國公立大學(xué)已經(jīng)完成了“一校一章程”的建設(shè)任務(wù)，正在進(jìn)入修訂完善章程的新階段。第一階段章程建設(shè)的問題，主要是兩個(gè)：一個(gè)是章程“千校一面”，缺少特色和個(gè)性特征;另一個(gè)是章程的實(shí)際效用問題。這兩個(gè)問題既是章程問題又是大學(xué)治理的問題，既有認(rèn)識(shí)上的問題又有實(shí)踐層面的問題。

筆者認(rèn)為，從我國《公司法》關(guān)于公司章程的規(guī)定，可看出其在公司治理中的作用是由法律明確賦予的。在公司法的大量條款中有明確的“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”和“公司章程另有規(guī)定的除外”或者“公司章程對(duì)其另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，從而以認(rèn)可公司章程“另有規(guī)定”的形式賦予公司自治權(quán)。公司章程之所以能夠在公司的治理中發(fā)揮不可替代的重要作用，是因?yàn)楣菊鲁虒?duì)于公司治理中應(yīng)屬于自治范疇的事項(xiàng)被賦予了優(yōu)先的法律地位。我國的《高教法》對(duì)于大學(xué)內(nèi)部治理的很多內(nèi)容沒有做出具體規(guī)定，這就為大學(xué)“按照章程自主管理”提供或者留下了發(fā)揮作用的制度空間。但從目前已有的章程現(xiàn)狀來看，這個(gè)空間還沒有被充分利用。例如，學(xué)院和學(xué)校的權(quán)力如何配置?學(xué)院和校部機(jī)關(guān)是一種什么樣的權(quán)力關(guān)系?校內(nèi)“學(xué)院”的設(shè)立、合并和撤銷，誰有權(quán)提出?經(jīng)何種程序?以何種方式形成決議?再如，學(xué)院的黨政聯(lián)席會(huì)、學(xué)術(shù)委員會(huì)和院長全面負(fù)責(zé)是什么關(guān)系?權(quán)力如何保障并相互制約等。

人們常抱怨教育法太“軟”，這是教育領(lǐng)域特有的法現(xiàn)象。大學(xué)章程亦可視為一種教育軟法。大學(xué)章程的實(shí)施和作用機(jī)制，實(shí)際上就是一種適應(yīng)其軟法性質(zhì)的“軟約束”機(jī)制。這種“軟約束”的基礎(chǔ)，是平等主體間的協(xié)商共治模式，即大學(xué)利益相關(guān)者經(jīng)過利益充分表達(dá)、博弈和妥協(xié)所達(dá)成的共識(shí)與合意，是一種在充分的民主參與和協(xié)商基礎(chǔ)上的自覺服從。作為高等學(xué)校適用于自身組織和組織成員的軟法，章程可以從其自身的制定過程和內(nèi)容中獲得實(shí)施效力。大學(xué)章程的合法性，不僅表現(xiàn)在其規(guī)范內(nèi)容的合法性，而且表現(xiàn)在章程的制定應(yīng)是一個(gè)各種利益群體充分博弈和互動(dòng)的過程，以及通過各方妥協(xié)能使利益的對(duì)抗和沖突達(dá)致平衡的過程。不是以此為前提而形成的章程，不可能有真正的權(quán)威和被認(rèn)同，當(dāng)然也就難以在大學(xué)的治理實(shí)踐中發(fā)揮應(yīng)有的作用。

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